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    装饰装修合同纠?#35013;?#20363;:逾期竣工、逾期付款和窝工损失如何认定责任方?适用什么法律规定?
    2019年01月03日阅读量:1000

    代理意见 

    尊敬的审判员:

    关于上海A酒店投资有限公司(以下简称A公司)与上海B建筑工程有限公司(以下简称B公司)装饰装修合同纠纷一案,上海海耀律师事务所接受本案原告、反诉被告A公司的委托,指派万文志律师、阳敏律师作为其代理人参加?#25964;?#35785;讼活动。

    在接受委托之后,代理人认真查阅了案卷,听取了案件当事人的陈述和意见,并就有关问题进行?#35772;?#23613;的调查和分析,又参加了案件的首次庭审,?#21592;?#26696;有了较为全面的了解。现围绕本案双方的争议焦点,结合庭审情况,本着以事实为依据,以法律为准绳的原则,根据诉讼代理人的职责,现?#21592;?#26696;提出如下代理意见,供法庭参考:

     

    一、 关于竣工日期的问题

    虽然双方于20139月25日所签订的《建筑装饰工程施工合同?#20998;?#31532;一条第1.5款约定工期为,“本工程工期为正常工作日105工日。开工时间暂定为201310月1日?#20445;?#20294;我们认为,这里的工期 应该包括周六、周日等节假日在内,即竣工日期为20141月13日,理由如下:

    1、根据一般的行业惯例,考虑到酒店要尽早开业,装修工程的连续性,所以都会要求连续施工;

    2、《建设部、国家工商行政管理局关于印发建筑装饰工程施工合同示范文本的通知》(建监[?#20445;梗梗叮藎担福?#21495;)中明确规定,为了规范建筑装饰工程市场行为,维护承发包双方权益,将建筑装饰工程施工合同甲种本(GF-96-020?#25285;?#21644;乙种本(GF-96-0206)两个示范文本进行印发,要求各省、自治区、直辖市工商行政管理局应会同建设行政主管部门做好建筑装饰工程施工合同甲种本和乙种本的印刷和发放工作。

    其中《建筑装饰工程施工合同(甲种本)(示范文本GF-960205)》第一部分 合同条件 一、词语含义及合同文件 第1条第?#20445;?#27454;规定:“工期:协议条款约定的、按总日历天数(包括一切法定节假日在内)计算的工期天数”。由此可见,国家有关部门在制作示范文本时,也认为工期应该包括一切法定节假日在内。

    3、本案涉案施工工程的很多工作联系单也都是周六、周日签发的,说明对方B公司周末确实也在施工;包括B公司提供的反诉证据如15页,16页,17页,22,24页。

        B公司在反诉状及开庭庭审中曾自行确认,B公司预定在20141月15日左右前完工,这正好与我方所确认的竣工日期—20141月13日相符合。

        4、从我们起诉第一次证据中A代表詹德林和陶巍峰签署的房屋租赁合同第2-3条的专修免租期到20141月4日结束也侧面印证装修工程工期是到20141月结束。

        5、本合同约定“本工程工期为正常工作日105个工日?#20445;?#25105;认为此处对正常工作日的解释应全面考虑装修工程行业惯例、合同目的,合同项下施工的实际情况,B公司自认的事实等因素来综合判断,本案的工期应包括周末等节假日,即竣工日期应为20141月13日。建筑工程行业正常工作日指总日历天数(包括一切法定节假日在内)计算的工期天数。

     

    二、 关于逾期竣工、逾期付款和窝工损失的问题

    到?#36164;?#21738;一方的原因导致逾期竣工,也是本案的关键争议焦点之一。

    B公司在反诉中称,因为在施工过程中,A公?#25964;?#22312;装饰材料及大理石到货晚(延误工期120天)、建筑垃圾不及时清理(延误工期6天)、所供材料不能及时到位(主要是开关插座,延期7天)、所?#20184;?#30340;其他承包商工程进度滞后(主要是木门及家具的到货安装,延误工期达50天以上)、延期支付工程款等诸多违约行为,导致B公司无法进行相关部位的及时施工,使B公司预定的在20141月15日前完工的计划无法实现。

    我们认为,B公司的上述说法根本不能成立,理由如下:

    首先,从基本的施工工序上看,我方的各类供货需要根据B的施工进度来,只有他们通知我们了,我们才能备货,而且备货需要一定时间,不可能一次性运送所有的建材?#36739;?#22330;,这样不符合施工惯例。我们之所以有部分供货在预定的竣工日期后,是因为B施工队的拖延工期造成的,在超过预定竣工日后,B方面仍然在施工,A公司只能根据B的施工进度供应建材。

        其次,接到B公司的通知后,我方均已及时供货,见我们提供的证据。

    再次,从举证责任上看,因客观上工期已经拖延,如果B公司无法充?#24535;?#35777;证明其工期延顺是因A公司的过错造成的,其应该承担延期竣工的违约责任。

     

        具体如下:

        1、关于装饰材料及大理石的到货问题

    B公司及我方所提供的证据材料反?#24120;?/span>

    201312月3日,A公司签收了关于地砖和大理石供应的《工作联系函》,201312月6日,12月12日就将地砖和大理石送到了;

    20142月9日,双方确认墙面、大理石等材料于16日到货,17号上述材料都送到了;

    关于4月1日到货的蓝钻大理石,属于大门口边上下部,不属于承包范围,是后来双方临时协商增加的部分,而且此部分在大门口,不在施工关键线路上,不影响唯也纳装修项目的施工进度(注意,这样回答,B公司可能会将此部分作为增加工程算人工费)

    综上,A公司都是及时送货,并不存在B公司所述的情况。

    2、关于建筑垃圾的清理问题

    根据B公司所提供的证据材料之证据3,?#27425;?#20063;纳酒店项目部于201312月4日向A公司出具的《工作联系函》显示,A公司的王某权先生于当日签收,并注明垃圾已于12月6日清运完毕。

    从上述证据可知,B公司于4号提出清运垃圾,而6号垃圾即被清运完毕,A公司并不存在逾期清理垃圾的问题。

    另一方面,对于工程项目,只有关键线路上的工期延误才会导致工期延误,非关键线路上的工期延误并不会影响竣工日期,并不造成整个项目的工期延误,也谈不上工期顺延,而垃圾的清运正是属于非关键线路上的工作。

    3、关于开关插座的供应问题

    B公司在反诉中称,A公司确认开关插座最迟于201312月26日到货,但实际上到货日期为20141月2日,但根据我方第二次所补充的证据材料之证据二(《开关领?#31995;ァ貳ⅰ?#24320;关付款记录》)显示,B公司施工队长陈丹于201412月23日已领取了开关等材料,并不存在延期到货的问题。

        4、关于木门及家具的到货、安装问题

        B公司提交了20141月10日由监理公司李某元以及赵某忠签字及20142月9日由李某元签字的两份《工作联系函?#32439;?#20026;反诉证据,用以证明A公司供应安装的木门及家具存在延期到货安装情形,导致其无法进行后续收尾工作,延误工期达50日以上。

    我们认为,B公司的上述证据并不能证明工期延误是因A公司的原因,理由如下:

    1)上海季建平工程监理有限公司以及李某元赵某忠20147月23日所出具的《关于签收工作联系单的情况说明》,其中作出说明,即监理公司驻场监理的签收,只证明收到B公司施工队递交了工作联系单,但并不表示监理公司对联系单上所写内容的认可。

    2)实践中必须通过工程签证来确认延顺竣工日期的内容,施工单位需要办理工期签证,才能避免承担逾期竣工违约金。

    工程签证需要具备以下四个构成要件?#28023;?/span>1)签证主体必须是施工单位与建设单位双方当事人,只有一方当事人签字不是签证;(2)双方当事人必须对行使签证权利的人员进行必要的授权;(3)签证的内容必须涉及工期顺延和/或费用的变化、工程量变化等内容;(4)签证双方必须就涉及工期顺延和/或费用的变化等内容协商一致,通常表述为双方一致同意、发包人同意、发包人批注?#21462;?#22914;果发包人签署意见为情况属实,则充其量只能作为费用与工期索赔的证据材料,而非真正意义上的签证。

    本案中,B公司只能提供由监理签字的《工作联系函》,该证据既没有发包方A公司及其授权代表的签章,?#21442;?#26045;工方B公司及其授权代表的签章,而且监理仅是签字,以确认收到该函,也没有注明“情况属实”等字样。

    综上,该《工作联系函》既不属于工程签证,?#21442;?#27861;作为顺延工期的充分合理的证据。

    3)关于木门及家具的安装程序:由于B公司施工队的床头踢脚线未装好,致使木门及家具无法安装。

    根据B公司踢脚线供应商杨某兴提供的材料,床头下面踢脚线他们是4月10日才出库,而A公司购买的门是成品套装门。

    因为踢脚线在床头下面的部位并?#20197;?#25151;屋里部,A公司的木门和家具必须等待施工队的床头踢脚线安装完毕再安装,只有B公司的踢脚线安装完了,我们的家具再进房间,再安装门,这是基本的一个工序常识。

    我方第二次提供的证据第四组,20147月23日上海季建平工程监理有限公司出具的说明,20147月20日上海韦家木业有限公司出具的证明,20144月4日吴某勇签字认可的通知,20144月16日王某权发给吴某勇的短信充分支持我方的观点。

    5、关于举证责任的分配问题

    实践中,发包人只要举证证明承包人的实际工期超过了合同约定的工期?#25176;?#20102;,而承包人如果主张?#32422;?#19981;应当承担逾期责任,则应?#26412;?#35777;证明?#32422;?#20855;有工期顺延的正当理由,而且要证明工期顺延的天数大于或等于实际延误的天数。按照顺延工期的证明标准,施工单位需要举证证明以下事项:举证证明导致工期延误的事项、实际延误的天数;导致工期延误的事项和工期实际延误的天数具有因果关系即延误事项确实是发生在关键线路上。

    综上所述,B公司的上述抗辩并不会成为工期顺延的正当理由,而且实际上是因B公司的施工质量低劣,一直不能达?#36739;?#22330;监理的整改要求,以至工期拖延,造成涉案工程迟迟不具备竣工验收条件。根据双方所签订的合同第九条第9.2款的约定,由于施工方原因,逾期竣工,施工方不按合同约定的工期竣工,每延期一天,按合同总价的5‰支付违约金,故A公司为维护自身合法权益,提出相应的逾期竣工违约金。

    6、窝工损失

    B公司在反诉中所称,因A公司的原因导致B公司预定在20141月15日前完工的计划无法实现,施工队至20144月16日才完全竣工,导致其产生了3个多月的人员、机械等窝工损失。

        我们认为,B公司对窝工损失的主张并不成立。首先,前文已经阐述了,工期的延期并非A公司的原因,是B公司造成的;其次,B认为合同约定的竣工日期为20143月5日,其预定的20141月15日完工的计划并未在合同或文件中有任何直接的体现,但却和我方所认为的20141月13的竣工日期相符。

    7关于延期付款的问题

    B公司在反诉中称,A公司延期支付第二笔工程款及后续工程款,故据此要求A公司支付逾期付款违约金。

    双方所签订的《建筑装饰工程施工合同》第六条第6.2款的约定,第二笔工程款145万元的支付条件为?#23433;?#38500;及冷?#20154;?#31649;敷设,隐蔽工程完工,结构造型,毛坯完”。由于B公司施工队在201312月13日前并未达到上述付款条件,且监理公司进场后也认为不具备付款条件,?#39280;?#20102;降?#22836;?#38505;,保障自身的合法权益,A公司于201311月18日支付了70万元后,剩余75万元才于201312月27日前分期支付。

     

    三、 关于竣工和工程结算

        1)关于竣工

        对方反诉证据第九组意图证明我方怠于验收,与事实不符合,我司詹德林4月18日收到B公司要求验收的通知后立即通知监理进行验收,而监理公司王总监在20145月3日出具监理通知单,指出不具备竣工验收条件,无法进行质量评估。

        另外,B公司?#20004;?#26410;报送发包方竣工报告,包括竣工图纸和检验记录?#21462;?/span>20145月18日,我方公司只是进行酒店试营业,B公司拖延工期已对A公司造成?#21496;?#22823;的损失,我们酒店试营业不代表对工程质量的认可。

        2)增项的结算

    B公司在反诉中主张施工过程中增加?#35772;?#30446;金额人民币390726.3元。但根据双方所签订合同第一条第1.3款明确约定,承包范围包括图纸中没有体现的漏项工程,第六条第6.1款也约定,本合同为闭口合同,固定价格,包括图纸没有体现的漏项工程都包括在工程总价内。

    另外,根据前文所述,双方应该通过工程签证来确认工程量及合同价款的变化,而庭审中,B公司所提供的材料都是单方制作,没有经过A公司的签字确认。

        3)扣减的结算

    B公?#32416;?#24212;按照合同约定和装修预算表上列出项目施工,但?#20004;?/span>B公司有大量的应做项目未作或不符合施工要求。特别是预算表中列明的电视背景和床头背景,卫生间防水和吊顶等,具体扣减请见我方第二次提供证据的第六组。庭审时候,B公司对我司提供的预算表提出异议,我方提供的预算表有B公司盖章,有吴某勇的签字,是真实的。另外,补充协议约定的关于8楼的装修,B公司?#20004;?#27809;有完成,主要是卫生间防水未作,电线和水管安装不符合规定。

    综上所述,恳请贵院支持A公司的诉讼请求,并驳回B公司的反诉请求。

    以上代理意见,恳请法庭予以考虑及采纳,谢谢!

                                                 

                                                   代理人:上海海耀律师事务所

                                                       万文志律师

                                                       阳  敏律师

                                                       2015年6月6日

     

    责编:上海海耀律师事务所胡涛

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